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代理诉讼仲裁案件流程及审查要点
第一阶段:收案
一、 案件的前期咨询工作:做好法庭证据的搜集工作。
二、 案件的受理:做好谈话笔录、签订委托代理合同、办理授权委托书、证据清单、交费开发票等(共同原告和共同被告存在或共同存在时考虑是否能够合并审理,如果不能合并审理需要考虑诉讼的成本问题)。
第二阶段:立案前工作,进行必要的案件策划,作好充分的论证工作包括进行必要的调查取证,诉讼条件成为案件诉讼过程中的重要环节。决定是否采取证据保全和诉讼财产保全措施。切记:法官认的是法律事实,未必是你心中的“事实,法律事实是由相互关联的系列证据予以证明的。
三、 诉讼主体:名字或名称的调查、审查、核实,确保准确无误,防止出现因主体错误造成麻烦和损失。(如卜玉喜诉军委某部干休所建筑施工合同纠纷案将干休所的“休”字写错为“修”被迫撤诉重新立案)。共同被告存在时尽可能宽的多列被告,并尽可能找到各被告承担责任的依据是共同责任还是连带责任,(如送货人起诉签字的经办人和接收货物的单位使经办人成为庭审中的证人为我所用)。
四、 诉讼时效及与时限有关的规定:人身伤害,普通民事,劳动争议,行政诉讼,公司股东会决议撤消,合同撤销,涉外经济纠纷等时效有着不同的规定,律师应当充分准确把握。考虑时效的中止和中断情况及相应证据。
五、 管辖权:被告所在地,经常居住地,侵权所在地,合同履行地,合同中约定的管辖,原告所在地,不动产所在地,专属管辖、级别管辖、仲裁管辖、劳动争议管辖等的要一一审查清楚。
六、 诉讼请求:审查诉讼请求的合法性和可执行性。如果庭审中发现请求难以得到支持,应及时跟当事人沟通提出变更诉讼请求的申请。如果出于立案诉讼费风险的考虑,须将正式的诉讼请求变更申请准备好,待时机成熟时及时提交法庭。
七、 事实和证据:当事人陈述的事实情况与当事人提供的证据是否一致的审查以及其他证据线索和证据保全、申请鉴定的可能性和有关费用。
八、 法律依据:结合积累的法律法规和经验,检索新的法律、法规、规章、地方性法规、有关规范性文件和具体管理规定、案例等进行法律研究。
九、 初步整理案卷:将以上材料按照要求整理并附发票复印件,授权委托书、出庭函、调查专用介绍信等手续,初步将案卷理出一个顺序,利于保存和利用。
十、 代理思路:构思要严密,整体着眼,细节取胜,抓住时机,分步实施。代理思路确定后要列出一个提纲,作为整个案件的指针指导各个环节的工作有序推进。
第三阶段:庭审阶段工作,认真审核对方证据中出现的漏洞,对己方证据不能证明的事实,通过交叉询问得到答案并提示书记员及时记入笔录或记录在庭审录像中。对有关的重点和焦点问题要作好标记,做好思维导图。提示助理协助整理好这方面的材料,辩论意见需要提纲偕领。
十一、诉讼保全和先予执行:文字要准确无误。内容要认真审核,防止出现失误。
十二、举证质证:从证据的完整性、真实性、合法性、关联性等方面研究证据是否能证明我方和对方的事实,证人证言、录音录像、网络公证等证据的取得和应用,调查取证申请及鉴定申请的提出以及鉴定结论的证据使用等。。
十三、证据问题辩论:主要研究证据规则的应用问题
十四、综合辩论:从证据对事实的认定,我方证据对对方主张的反驳,引导法官对我方的事实得到内心确认。再运用法律依据支持本方的观点和请求。
十五、重点辩论:针对本案的关键问题进行辩论,防止被对方的思路打乱了我方的计划。
十六、针对性辩论:针对对方的薄弱环节进行辩论,促使对方紧张而出现失误或者忽略自己的辩论方案。
十七、笔录签署:一定要核对笔录,要看书记员记录的自己在法庭上说的话是否准确。当然,这也不要求分毫不差,如果记得不太全、或个别内容措辞上的调整,但不影响关键意思,不必要求调整。但如果笔录内容与你本意不符,一定要提出来要求更正!
在律师处理一些上诉和申诉案件时,常有败诉的当事人声称自己在法庭上说的一些关键内容在判决中没有体现,但事后去调取庭审笔录却根本没发现他所说的的关键内容,甚至有些记录内容与他印象中的意思相反,这时就会有人说法院笔录记漏了或记错了,但却没法解释自己为什么在记错的笔录上签字确认!这就会给后面翻案带来极大的麻烦!
第四阶段:闭庭后的工作,根据开庭证据情况和辩论情况,针对焦点问题和对方错误论点及时整理修改补充代理意见并将争议焦点问题突出,整理后最好能亲自送到法官手中并同他沟通使他能够全面理解我方的代理意见(包括证据认定、事实认定和法律依据等),实在没有时间可以寄交。
十八、代理词的提交:针对庭审辩论的情况,焦点问题对代理词做修改后提交法庭。代理词提交法庭后,要充分同法官交流,把自己的观点充分说明。
十九、判决书:从立案到判决,法官的审理时间也是有法律规定的:简易程序(一个法官审),应该在立案后,三个月内判决;普通程序(三个法官审)应该在立案后,六个月内判决。按简易程序审理的案子,审理中发现案情复杂的,可转为普通程序审理。
以上说的是正常情况,这几年情况有所不同了,各种改革措施导致基层法院案子多,办案的人少。在一些地方的基层法院设定了各种措施延长案件在法院的时间,比如先前置两个月的调解时间;审理期间,各种理由中止;甚至干脆不管审限的事儿,就是没时间审理、没时间判决!碰到案子拖得时间过长的情况,还是得积极同法官沟通、催促。
二十、判决的送达及告知:送达和告知也要做好笔录。
二十一、整理案卷:办案过程中形成的所有材料最好都能收集到案卷中保存备用。
第五阶段:总结工作
二十二、对代理工作进行总结。经验与教训总结,以提高自己的法律服务水平并进行市场的开拓。
二十三、结卷和结算。
第六阶段:上诉或执行工作的委托
二十四、如果对判决结果满意,待判决生效后委托律师执行;如果对判决结果不满意,需要注意的是,判决一旦作出,再有意见跟一审法官也没必要纠缠,他没法改的,只能是上诉到二审见分晓。
这时以下问题就特别重要了:
1、要签收判决书并注意签收日期。
对判决不服,拒绝签收绝对是错误的!
拒绝签收的后果是你可能拿不到判决书,不好依据判决书准备上诉!曾有当事人收到判决,气愤不已直接把判决给撕了,可没有一审判决,你拿什么上诉呢?
另外,判决书上的日期可能同发放日期不同,要注意按收到判决书的日期签收。不管判决书上是什么日期,你收到一审判决书的日期才是开始计算你上诉期的日期,这很重要!
2、对判决不服,要在规定时间内及时上诉!
对判决不服上诉期为15天,对裁定不服的上诉期为10天,在判决和裁定的最后一部分内容中会有相应的提示。从领取相应文书的次日起算。
总之,诉讼仲裁是件专业性强的事情,很多缺乏实践经验的人由于种种原因出现失误,防止事后悔之晚矣。